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        這份再審擬向最高人民法院提供基層審判"證人證言"的第一手材料
        時間:2019-06-02 19:38:55  來源:網易   作者:  網站首頁     

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          再審申請書gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          再審申請人(一審原告、上訴人):成大道,男,漢族;gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          再審被申請人(一審被告、被上訴人):安慶市公安局水上派出所gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          負責人:陳篤武,職務:所長gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          地址:安慶市迎江區沿江東路15號gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          再審被申請人(一審被告、被上訴人):安慶市人民政府gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          市長:陳冰冰gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          地址:安慶市東部新城寫字樓7樓gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          第三人:阮宏久,男,1969年4月8日生, 漢族,住安徽省安慶市新洲鄉青龍村牛場組29號。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          請求事項:gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          一、撤銷安慶市中級人民法院(2019) 皖08行終39號《行政判決書》;gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          二、撤銷安慶迎江區人民法院(2018) 皖0802行初68號《行政判決書》;gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          三、撤銷安慶市人民政府宜府行復決(2018)16號《行政復議決定書》;gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          四、撤銷安慶市公安局水上派出所 (2018)01號行政處罰決定書,責令重新依法做出對違法行為人阮宏久行政處罰決定(應予底線治安拘留若干天,罰款200-500元的處罰決定,并并處賠償受害人損失) 。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          案情概要:gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          本案再審申請人成大道被第三人阮宏久毆打了,是本案的受害人,派出所卻對第三人阮宏久罰款100元而了結了此案,故本案再審申請人不服派出所處罰過輕,依法向安慶市人民政府行政復議機關復議,被駁回。于是,便向安慶市中級人民法院提起行政訴訟。安慶市中級人民法院以(2018) 皖08行轄78號《通知書》要求到安慶市迎江區人民法院提起訴訟。于是,到迎江區人民法院提起訴訟被駁回;上訴至安慶市中級人民法院又被駁回。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          本案再審申請人認為,本案是一起 “民告官” 的典型錯案,主要表現在對有異議的“證言”:證人未出庭作證,或者,法院未依職權對證人證言進行審查,就予采納 “證人證言”,肯定違反法律規定!肯定錯誤!屬于審判程序違法!如果不予糾正,將嚴重破壞國家法制統一、尊嚴和權威!gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          本案再審申請人作為一名具有法律專業知識的博士、教授、研究員,申請再審是深愛著故鄉安慶,是深愛著故鄉安徽,希望故鄉安徽省的審判環境也能像上海、北京一樣至少不能出現明顯的錯案,而且一旦發現是明顯的錯案,應該 “有錯必糾” ,努力讓人民群眾在每一件司法案件中都能感受到公平正義。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          事實和理由:gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          本案再審申請人認為,本案爭議焦點是對有異議的“證言”:證人未出庭作證,或者,法院未依職權對證人證言進行審查,能做為定案的依據嗎?gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          行政復議、一審、二審均未對4位 證人證言” 進行審查,就采納證人證言” ,屬于程序違法 。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          對于詢問筆錄的“證人證言” ,雙方沒有爭議并認可的情況下,可以作為定案的依據。如果對方當事人有異議并不認同,就必須對證人審查屬實,才能作為認定案件事實的根據;如果沒有對證人進行審查,就談不上 “屬實” ,不能作為定案的依據 。這是一名審判人員具有的基本常識。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          雖然對公安派出所調查證人的詢問筆錄作為證據種類有爭議,但是,作為 “證人證言”使用,肯定不存在錯誤?!吨腥A人民共和國行政訴訟法》第三十三條規定, “證人證言須經法庭審查屬實,才能作為認定案件事實的根據”;那么,法院怎樣對 “證人證言”審查?gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          答案只有一個:首先要見到證人,然后才審查其證言。如果連 “見到證人”這個前提都不存在,那么就不存在審查。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          本案從行政復議、一審、二審均未對四位 “證人證言” 進行審查,尤其是本案再審申請人從行政復議、一審、二審過程中,均對四位 “證人證言” 提出異議,并認為存在偽證,請求對四位 “證人證言” 審查,并請求4位證人出庭,可是一審法院在明知傳喚4位證人均未出庭的情況下,也未依職權對證人證言進行審查,就把4位 “證人證言” 做為定案的依據。二審法院在再審申請人上訴中強調的《對有異議的“證言”:證人未出庭作證能做為定案的依據嗎?》只字未提,卻轉移焦點,避重就輕。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          那么,在這起“民告官” 的行政案件中,行政復議、一審、二審是怎樣違法審理的呢?gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          安慶市人民政府行政復議機關行政復議時未予調查4位 “證人證言” ,就違法采納。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          一審在判決書第13頁1-3行認為:“行政機關在辦理行政處罰案件中的證人未出庭作證,并不必然導致該證人的詢問筆錄當然無效,且行政機關亦沒有必須在行政訴訟案件中申請該證人出庭作證的義務”,故對該案有爭議的待證事實傳喚4位證人出庭作證,盡管經法院傳喚均未予出庭,其“證言”未經法庭對證人本人審查,更談不上 “屬實”,但是該4位“證人證言”依然作為了認定案件事實的依據。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          二審在判決書第12頁轉移焦點認為: “本院認為,本案爭議焦點是安慶市公安局水上派出所和安慶市人民政府作出的行政復議決定及一審判決是否合法問題” ,故在對再審申請人上訴中強調的《對有異議的“證言”:證人未出庭作證能做為定案的依據嗎?》只字未提卻對派出所 “認定事實清楚,程序合法,適用法律正確” 。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          本案再審申請人認為,《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》第四十四條規定 “人民法院認為有必要的,可以要求當事人本人或者行政機關執法人員到庭,就案件有關事實接受詢問。在詢問之前,可以要求其簽署保證書。保證書應當載明據實陳述、如有虛假陳述愿意接受處罰等內容。當事人或者行政機關執法人員應當在保證書上簽名或者捺印。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          負有舉證責任的當事人拒絕到庭、拒絕接受詢問或者拒絕簽署保證書,待證事實又欠缺其他證據加以佐證的,人民法院對其主張的事實不予認定”。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          在本案中,第一,一審法院傳喚4位證人均未到庭;笫二,也未對行政機關執法人員詢向和簽暑保證書;待證事實4位“證人證言” 顯然欠缺其他證據加以佐證,人民法院對其主張的事實應依法不予認定卻予以違法認定,不僅違反了《中華人民共和國行政訴訟法》第三十三條規定,而且也違反了《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》第四十四條規定。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          未對證人本人審查、未經法庭審查是否屬實的“證人證言”被“予以認定”,違反了哪些法律?gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          《中華人民共和國行政復議法》笫三條規定 “依照本法履行行政復議職責的行政機關是行政復議機關。行政復議機關負責法制工作的機構具體辦理行政復議事項,履行下列職責:(一)受理行政復議申請;(二)向有關組織和人員調查取證,查閱文件和資料” 。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          《中華人民共和國憲法》第五條規定:“一切法律、行政法規和地方性法規都不得同憲法相抵觸。一切國家機關和武裝力量、各政黨和各社會團體、各企業事業組織都必須遵守憲法和法律。一切違反憲法和法律的行為,必須予以追究。任何組織或者個人都不得有超越憲法和法律的特權”。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          《中華人民共和國憲法》第三十三條規定:“中華人民共和國公民在法律面前一律平等”。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          《中華人民共和國行政訴訟法》第三十三條規定,“證人證言須經法庭審查屬實,才能作為認定案件事實的根據”;第四十三條規定,“證據應當在法庭上出示,并由當事人互相質證”。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》第四十四條規定 “負有舉證責任的當事人拒絕到庭、拒絕接受詢問或者拒絕簽署保證書,待證事實又欠缺其他證據加以佐證的,人民法院對其主張的事實不予認定”。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          由此可知,行政機關在辦理行政處罰案件中并不具有也不得具有超越憲法和法律的特權,該案對未經證人本人庭審質證的 "證人證言"予以認定,不僅違反了《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》第四十四條規定,而且也違反了《中華人民共和國行政訴訟法》第三十三條規定、第四十三條規定;不僅違反了《中華人民共和國憲法》第五條規定、第三十三條,而且也違反了《【最高院公報案例】證人證言是否應采納的六條裁判規則》;安慶市人民政府行政復議機關違反了《中華人民共和國行政復議法》笫三條規定。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          引用法律卻曲解法律,誤導與國家憲法相抵觸gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          本案再審申請人認為,雖然本案被申請人(被告、被上訴人)是安慶市公安局水上派出所和安慶市人民政府,但是,在法律面前一律平等,任何組織或者個人都不得有超越憲法和法律的特權。而且,這起著名的 “民告官”大案經多家媒體曝光后,已成為全國老百姓們關注的“民告官” 典型案例。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          一審《行政判決書》引用《公安機關辦理行政案件程序規定》第37條(注:應為第33條,予以更正。從2019年1月1日起已實施新修正的《公安機關辦理行政案件程序規定》,因該判決書判決時間為2018年12月29日,故執行修正前的《公安機關辦理行政案件程序規定》)和《中華人民共和國治安管理處罰法》第84條后,作出這樣認定: “被告水上派出所在立案后,對案件發生時在場人員進行詢問是公安機關辦理行政案件的法定職權,且該組證據形成于行政處罰決定作出以前,尚未進入復議程序,并非 ‘事后證據’(見12頁)”。“綜上,四份詢問筆錄形成于行政處罰決定之前,由行政處罰作出機關作為證據在法定舉證期內提交法庭,且筆錄均有行政執法人員及被詢問人簽名、按捺予以確認,符合證據的形式要件,故對該組證據,予以認定(見13頁)”。也就是說,公安機關辦理行政案件無須通過對證人進行審查,形成的詢問筆錄只要有行政執法人員及被詢問人簽名、按捺予以確認,就可以作為定案的依據。這顯然是具有了超越憲法和法律的特權的權利。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          那么,舊版《公安機關辦理行政案件程序規定》第33條和《中華人民共和國治安管理處罰法》第84條規定的是哪些內容呢?gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          舊版《公安機關辦理行政案件程序規定》第三十三條規定:“公安機關對行政案件進行調查時,應當全面、及時、合法地收集、調取證據材料,并予以審查、核實”。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          《中華人民共和國治安管理處罰法》第八十四條規定:“詢問筆錄應當交被詢問人核對;對沒有閱讀能力的,應當向其宣讀。記載有遺漏或者差錯的,被詢問人可以提出補充或者更正。被詢問人確認筆錄無誤后,應當簽名或者蓋章,詢問的人民警察也應當在筆錄上簽名。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          被詢問人要求就被詢問事項自行提供書面材料的,應當準許;必要時,人民警察也可以要求被詢問人自行書寫。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          詢問不滿16周歲的違反治安管理行為人,應當通知其父母或者其他監護人到場”。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          由此可知,該一審審判人員引用法律卻曲解法律,該兩條款規定并沒有排除證人證言無須經審查證人本人,就可以生效或可以作為認定案件事實的根據。更何況該案四位“證人證言”一直是有爭議的待證事實。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          由此可見,舊版《公安機關辦理行政案件程序規定》第33條和《中華人民共和國治安管理處罰法》第84條規定并沒有規定具有超越憲法和法律的特權的權利,并不存在與國家憲法相抵觸。而該《行政判決書》判決,卻誤導該兩條款與國家憲法相抵觸。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          該案一、二審判人員在審判活動中是否存在故意違背事實和法律而枉法裁判的行為?請安徽省高級人民法院予以審查gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          《中華人民共和國刑法》第三百九十九條第二款規定“在民事、行政審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判,情節嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節特別嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑”。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          該案審判人員在審判活動中是否存在故意違背事實和法律而枉法裁判的行為?請安徽省高級人民法院予以審查。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          《中華人民共和國憲法》規定“一切違反憲法和法律的行為,必須予以追究”,《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》強調指出:“一切違反憲法和法律的行為,必須予以追究和糾正”。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》對依憲治國做出了重要的論述:“堅持依法治國首先要堅持依憲治國,堅持依法執政首先要堅持依憲執政”。gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          本案再審申請人請求安徽省高級人民法院予以再審,有錯必糾,從 “依憲治國”、“依憲執政”的高度糾正一審非法采納“證人證言”的錯誤行為,以歸還國家法制統一、尊嚴和權威!這也是關注本案的全國老百姓們的期盼??!gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          此呈 安徽省高級人民法院gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          再審申請人:成大道 博士 教授 研究員gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          2019年6月3日gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

          (編者注:本案再審申請人 “成大道” 為化名)gPa中國出版傳媒網_中國國家文化產業綜合性門戶網站

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